中资企业印尼合资项目的常见法律问题
cnnbsa发表于 2024-03-20 16:00:35 阅读次数:0 次二
印尼外资准入限制
1. 根据2020年11月2日印尼生效实施的《关于创造就业机会的2020年第11号法律》(Law No.11 of 2020 on Job Creation , 下称“《创造就业法》”),印尼构建了正面投资清单的框架,并在该法的基础上先后出台了《2021年第10号总统令》(Presidential Regulation No.10 of 2021)、《2021年第49号总统令》(President Regulation No. 49 of 2021)和《关于创造就业机会的2022年第2号政府替代法规》(Government Regulation in lieu of Law No.2 of 2022 on Job Creation)1。通过正面清单的模式,印尼明确了:(1)部分优先发展的行业,如汽车行业、钢铁行业等;(2)禁止内资和外资投资的行业,如一级麻醉品、赌博业、化学武器制造等行业;(3)仅为当地合作社2、中小微企业3保留的行业或对外资开放但必须与当地合作社、中小微企业合作的行业,如小型超市、食品药品零售等行业;及(4)禁止外商投资的行业或对外资存在投资限制的行业,如广播业、邮政服务、航空运输等行业。
2. 近期,为了加快新首都Nusantara的建设,印尼政府颁布了《2023年第12号政府条例》(Government Regulation No. 12 of 2023)。根据该最新规定,外国投资者在Nusantara或合作伙伴区(即Daerah Mitra)进行的部分商业活动将不受前文所述的外资持股比例的限制,但前提是外国投资者须与印尼本地中小微企业或合作社企业建立合作关系,如开展运营合作等。
三
印尼合资公司的常见主体形式、
注册资本要求以及设立流程
(1) 首先需确认PMA公司拟开展的具体业务领域。在印尼,经济活动被划分为特定的业务领域,每一业务领域都对应了一个五位数的分类代码即印尼商业领域的标准分类代码(KBLI代码),在PMA公司申请设立时需明确该代码。
(2) 投资者和合资伙伴需要拟定PMA公司章程。股东协议并非法律强制要求文件,但在实践中,考虑到多数股东和少数股东间的不同立场以及对公司章程与股东协议不同的司法保护,因此一般而言,合资各方也多会签署股东协议。
(3) 此外,还需准备一份包含公司章程的成立契约(Deed of Establishment,下称“DoE”)。创始人或根据授权书任命的授权代表必须亲自在印尼公证人面前签署DoE。
(4) 经公证的DoE还需提交给印尼法律和人权部(the Minister of Law and Human Rights,下称“MOLHR”)审批。
四
印尼合资公司治理架构的常见考虑
在印尼,合资公司治理架构安排主要依据印尼公司法(Law of the Republic of Indonesia Number 40 of 2007 concerning Limited Liability Companies),其与中国公司法的规定有异有同。为方便中资企业等中国投资者对相关问题的理解,我们在下文以与中国公司法进行异同比较的形式,对印尼公司法的相关规定进行梳理总结。同时,我们针对合资公司常见法律问题和印尼法下的解决方案进行分析讨论。
1. 印尼公司法与中国公司法关于治理结构规定的简要异同
股东会
监事会
董事会
2. 合资公司治理架构安排的常见关注点和解决机制
但司法实践中,法官对此拥有广泛的自由裁量权,其可以自行评估违约方需要支付的损害赔偿数额,并可以推翻协议约定。如果法官认为违约方违约的程度比较轻微,则可能不会支持守约方要求违约方按照协议约定支付相关违约金的主张。因此,如果投资者在相关协议中约定了远高于实际损失的违约金数额,存在被印尼法院调整的风险和可能。
3. 股权代持问题
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